ChongMingS.COM崇明網訊 小祁與上海GOM公司簽訂了期限為2014年5月至2017年5月的勞動合同，擔任外勤工作。2015年2月11日，上海GOM公司向小祁發出《通知》，內容載明：“這是一份關于你未按公司員工手冊進行工作的正式通知……您于2015年1月19日至2015年1月23日(共計5日)在未事先根據公司請假流程請假的情況下擅自外出處理個人事務，且公司在有工作安排時，通過您的手機及電子郵件均無法聯系到您本人。您上述行為依據我公司員工手冊應鑒定為曠工行為，且連續達到5日?，F公司予以解除勞動合同，勞動合同解除日期為2015年2月11日”。原來，小祁在2015年1月19日至1月23日期間未經請假擅自前往泰國旅游，因公司在1月22日未找到小祁，故聯系了小祁的緊急聯系人，方得知小祁出境旅游。小祁回國后，公司要求其填寫請假單，確認離開時間，小祁當時填寫的是1月19日至1月23日，共計5天并確認上述期間在泰國旅游。但小祁在收到公司的解除合同通知單之后表示了強烈的不滿。小祁認為，經所在地勞動行政部門批準，其崗位實行不定時工作制，其在公司工作期間也不進行考勤。而1月19日至1月23日期間系公司安排小祁待命，根據公司慣例，待命時間用來沖抵加班及年休假，可以自行安排，因此不能認定為曠工。雙方各執己見，最終對簿公堂。那么是否如小祁所說，施行不定時工作制的職工，只要處于不考勤的待命期間，就可以任性休假呢？筆者借本文來談談這其中的相關規定。

一、不定時工作制下安排待命不意味著可以任性上下班。

實踐中，許多實行不定時工作制的崗位通常不會制定坐班制的工作作息安排，而會以“待命”工作的方式來進行具體工作安排。所謂待命是指用人單位暫時沒有具體工作安排，但要求勞動者等待工作安排，一經通知即刻上崗，因此在此期間，勞動者應做好勞動準備，以確保勞動合同的順利履行。另一方面，用人單位在待命時間內無論勞動者是否實際提供勞動均支付其正常的出勤工資。因此處于此種待命時間，實際屬于工作時間，作為勞動者一方的應當按用人單位的要求，聽從用人單位的隨時具體安排，而并非可以由勞動者任意自己安排。

施行不定時工作制的員工，在待命期間未經單位同意私自外出是否構成曠工，應當以員工能否在公司需要其提供勞動時立刻復工為判斷標準。勞動者在待命期間私自出國旅游顯然已遠離待命地點，脫離了待命狀態，將導致用人單位需要其提供勞動時無法復工。員工待命應以不影響公司正常工作為前提，其不能待命而需休假的亦應經公司批準。

所以，不定時工作制只是用人單位在管理機動性工作崗位時可采取的一種工時安排，依舊體現為勞動關系中用人單位對勞動者的用工支配權和指揮權，不定時工作制不意味著員工上下班可以隨意任性，不定時工作制下的待命狀態，也是一種工作狀態，需及時服從用人單位的勞動管理。因此，最終在本文前述案例中，小祁的主張沒有獲得法院的支持，而認定用人單位的解除勞動關系合法有效。

二、不定時工作制需取得行政許可。

在原勞動部頒布的《關于印發〈關于企業實行不定時工作制和綜合計算工時工作制的審批辦法〉的通知》中，對可以實行特殊工時制的情況進行了詳細描述：1、可實行不定時工作制的崗位包括：（一）企業中的高級管理人員、外勤人員、推銷人員、部分值班人員和其他因工作無法按標準工作時間衡量的職工；（二）企業中的長途運輸人員、出租汽車司機和鐵路、港口、倉庫的部分裝卸人員以及因工作性質特殊，需機動作業的職工；（三）其他因生產特點、工作特殊需要或職責范圍的關系，適合實行不定時工作制的職工；2、可實行綜合工時制的崗位包括：（一）交通、鐵路、郵電、水運、航空、漁業等行業中因工作性質特殊，需連續作業的職工；（二）地質及資源勘探、建筑、制鹽、制糖、旅游等受季節和自然條件限制的行業的部分職工；（三）其他適合實行綜合計算工時工作制的職工。

但本市結合轄區內企業的工作特點，在《關于貫徹實施〈關于企業實行不定時工作制和綜合計算工時工作制的審批辦法〉若干具體問題的說明》(滬勞保發[1995]16號)又對國家規定的具體條件作了補充規定：一是本市可實行不定時工時制的崗位還有：因生產特點、工作特殊需要或職責范圍的關系，如企業的消防和化救值班人員，以及值班駕駛員等；二是本市可實行綜合工時制的崗位還有：因受季節條件限制，淡旺季節明顯的瓜果、蔬菜等食品加工單位和服裝生產，以及賓館、餐館的餐廳和娛樂場所的服務員等。