ChongMingS.COM崇明網(wǎng)訊 陳善書自2013年通過勞務(wù)派遣的方式來到一家微波爐制造企業(yè)工作。2016年2月29日，勞動(dòng)合同期滿，用人單位發(fā)出續(xù)簽合同的通知。但是該職工考慮到，由于企業(yè)承攬業(yè)務(wù)的方式由派遣轉(zhuǎn)為外包，擔(dān)心自己的工資、福利出現(xiàn)變化，權(quán)益得不到保障，所以暫時(shí)沒有續(xù)簽合同。一個(gè)月后，經(jīng)過相關(guān)部門調(diào)解，他與用人單位簽訂了勞動(dòng)合同，再次進(jìn)入微波爐廠工作。但就因?yàn)檫@爭(zhēng)議的一個(gè)月時(shí)間，他的社保繳納、工齡計(jì)算等都有了意想不到的變數(shù)。
職工自述：因爭(zhēng)議中斷一個(gè)月工作
2013年1月22日，陳善書進(jìn)入浦東一家勞務(wù)派遣公司，隨后被派遣到上海一家微波爐有限公司。
據(jù)他回憶，剛進(jìn)用工單位時(shí)，派遣公司說，一入職就會(huì)繳納社保費(fèi)。之后，他就此事打了三四次電話，單位的人事都告訴他，已經(jīng)給他繳納了社保費(fèi)。可是，陳善書始終覺得繳納社保費(fèi)，應(yīng)該有社保卡，自己怎么沒有拿到？大概工作了一年多，他才拿到日思夜想的社保卡。“后來聽老鄉(xiāng)說，社保賬戶繳費(fèi)記錄可以查。我便去社保中心查了，并開通了網(wǎng)上查詢。”
陳善書告訴記者，2016年1月12日，他向用工單位提出社保繳納有問題，而對(duì)方堅(jiān)持說繳納了社保費(fèi)。負(fù)責(zé)人告訴他，可以讓勞務(wù)派遣公司把社保單打印出來。同年1月23日，用工單位讓陳善書留下電話，說查好了聯(lián)系他來拿查詢記錄。這時(shí)候，他已經(jīng)發(fā)現(xiàn)，入職第一年應(yīng)繳的社保費(fèi)查不到。后來用工單位也沒有聯(lián)系他。
2016年2月29日，陳善書與派遣公司簽訂的勞動(dòng)合同期滿，公司發(fā)出續(xù)簽合同的通知，并告知企業(yè)的這塊業(yè)務(wù)已由派遣轉(zhuǎn)為外包。陳善書考慮，派遣公司承攬業(yè)務(wù)方式發(fā)生了變化，會(huì)不會(huì)造成工資、福利方面的變化？他的權(quán)益能否得到保障？他希望派遣公司有個(gè)明確答復(fù)。
“但派遣公司說，我不續(xù)簽就不用來上班了，我要求單位給我一個(gè)憑證，他們就給了我終止勞動(dòng)合同的通知。”陳善書要求支付補(bǔ)償金，派遣公司不同意。2016年3月17日，在張江勞動(dòng)人事爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)調(diào)解會(huì)上，相關(guān)人員告訴他，他單方面不想續(xù)簽勞動(dòng)合同，是無法獲得補(bǔ)償金的。
同年3月28日，陳善書根據(jù)調(diào)解協(xié)議書上寫明的要求：1、工資待遇不變，工齡延續(xù)，合同繼續(xù)履行（續(xù)簽）2、誤工費(fèi)1600元，同意與用人單位續(xù)簽勞動(dòng)合同，但期間中斷了一個(gè)月的工作。
陳善書以為，續(xù)簽勞動(dòng)合同后，用人單位會(huì)按照約定，社保不中斷，福利待遇不變。但是，陳善書繼續(xù)工作了幾個(gè)月，還是查到社保不全。微波爐企業(yè)堅(jiān)持說，社保繳納沒問題，還說聘用陳善書的派遣單位會(huì)提供社保單。但陳善書左等右等，就是等不到社保記錄。
幾次溝通都無法解決問題。2016年12月20日，陳善書到社保中心打印繳費(fèi)記錄，發(fā)現(xiàn)工作4年來，只有2014年12月到2016年2月社保是正常繳納的。2014年12月之前沒有查到記錄，2016年3月到11月社保處于暫停狀態(tài)。
續(xù)簽合同后成了“新員工”
陳善書反映，續(xù)簽勞動(dòng)合同后，派遣公司又對(duì)他設(shè)置了三個(gè)月的崗位試用期，他又被當(dāng)成新員工對(duì)待。派遣公司對(duì)他不僅設(shè)置了崗位培訓(xùn)、進(jìn)廠各種胸牌介紹都寫著新員工，福利待遇也沒有按照老員工的計(jì)算。他還認(rèn)為，派遣公司沒有履行調(diào)解協(xié)議上的約定。他拿著工資單說，少發(fā)了月獎(jiǎng)和崗位津貼，半年獎(jiǎng)也少發(fā)給了，本來指望拿到5000元的年終獎(jiǎng)，也沒有拿到。
另外，在派遣期間，微波爐企業(yè)未與他充分協(xié)商一致，對(duì)他調(diào)崗，也讓他感覺很不合理。陳善書說，2013年剛?cè)肼殨r(shí)，他的工作崗位是操作工，三個(gè)月試用期后，分到倉(cāng)庫(kù)小物流崗位，工作內(nèi)容是根據(jù)電腦開單情況，把所需要的配件按數(shù)量和品種送到操作現(xiàn)場(chǎng)。日班和夜班輪換。
日班工作時(shí)間為八點(diǎn)半至晚上五點(diǎn)鐘，常常需要加班到晚上八點(diǎn)半，才可以回家。
2015年6月前后，整個(gè)公司出現(xiàn)裁員趨勢(shì)和不景氣狀態(tài)，本來的兩條物流線只剩下一條，人員也出現(xiàn)大規(guī)模調(diào)崗。陳善書說自己可能是最先經(jīng)歷調(diào)崗的。“人事突然讓我去整機(jī)內(nèi)置科。工作內(nèi)容是外殼擠壓成型、噴漆工作。工作環(huán)境味道很重。跟我一起的另外一個(gè)工人，也被調(diào)到這個(gè)科，這名工人說，這不等于給找了新的工作嗎，根本做不了，于是就走了。”
陳善書說自己考慮了一天之后，也回復(fù)人事說自己做不了。結(jié)果，他又被換到了變頻變壓的崗位。“我覺得就是‘強(qiáng)制’調(diào)崗，人事還跟我說，你回是回不去的，你們?cè)瓉淼牟块T不要你了。”
“工齡延續(xù)”的約定形同虛設(shè)
“我認(rèn)為2016年3月，續(xù)簽勞動(dòng)合同之前的調(diào)解書，也讓企業(yè)鉆了空子。”陳善書說，當(dāng)時(shí)出于信任，就續(xù)簽了勞動(dòng)合同。如果續(xù)簽的勞動(dòng)合同日期寫在2月29日，而不是3月28日，那么前后兩份勞動(dòng)合同時(shí)間是不間斷的，然而用人單位不同意。調(diào)解書上雖明確寫了工齡延續(xù)，但是兩份勞動(dòng)合同日期沒有連起來，還是差了一個(gè)月。
“后來我聽別人說，只要社保不斷，工齡就是連續(xù)的。這么專業(yè)的法律知識(shí)，我們普通勞動(dòng)者肯定想不全的。就此而言，這個(gè)勞動(dòng)合同的簽署日期明顯是違背我的意思的。”陳善書有些懊悔地表示，別人說他都簽了，就表示認(rèn)可了。
陳善書不僅覺得勞動(dòng)合同有問題，而且社保、工資獎(jiǎng)金發(fā)放等方面的侵權(quán)問題，也遲遲得不到到解決，為了維護(hù)自己的合法權(quán)益，他決定立即行動(dòng)。于是，他在2016年12月16日填了離職通知書，在2017年1月2日向用人單位發(fā)快遞提出，要求企業(yè)在2017年1月10日之前，補(bǔ)發(fā)
各類欠發(fā)工資、福利、獎(jiǎng)金一萬七千多元，補(bǔ)繳社保等多項(xiàng)要求，不然視為自動(dòng)解除勞動(dòng)合同，要求單位賠償雙倍補(bǔ)償金。
期間，微波爐企業(yè)對(duì)工資和獎(jiǎng)金發(fā)放理由做了解釋，派遣公司也始終表示社保查的結(jié)果是沒問題的。陳善書無奈之下，于2017年1月16日離開公司，19日即向浦東新區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)。
企業(yè)回應(yīng)
每月足額按時(shí)劃撥社保款
記者來到微波爐企業(yè)，接待的人事科長(zhǎng)黃先生表示，這里只是陳善書的工作地點(diǎn)，而不是社保繳納主體，錢是給到雇傭陳善書的用人單位，也就是派遣公司，由他們來繳納員工社保的，每次劃款都有記錄。
人事科的瞿先生此前與陳善書打過幾次交道，他告訴記者，他們是每個(gè)月足額、及時(shí)支付了員工工資和社保的，每個(gè)月，派遣公司都會(huì)把社保記錄反饋給他們。
瞿先生同時(shí)拿出2016年業(yè)務(wù)外包企業(yè)的部分社保繳納記錄給記者看。“我們一直跟陳善書解釋，只要到社保中心就能看到社保記錄。”瞿先生說，偶爾有員工反映漏繳社保，只是零星的、極少的。如果員工反映屬實(shí)，就會(huì)及時(shí)補(bǔ)上。沒有出現(xiàn)過大規(guī)模的，甚至是新入職第一年不繳社保的情況。陳善書反映的社保未繳事宜，是不是雇用他的用人單位工作上的紕漏，就不得而知了。
不存在欠薪行為
瞿先生還給記者看了2016年3月用人單位與陳善書續(xù)簽的勞動(dòng)合同，其中三個(gè)月試用期一條已經(jīng)劃掉。對(duì)陳善書所述續(xù)簽勞動(dòng)合同后的三個(gè)月，工資比平時(shí)少的問題。瞿先生解釋，少的月獎(jiǎng)和津貼是根據(jù)考勤發(fā)放的，因?yàn)殛惿茣?016年合同中斷一個(gè)月，所以按照月獎(jiǎng)要求連續(xù)出勤滿3個(gè)月，當(dāng)月缺勤少于40小時(shí)；津貼發(fā)放要求連續(xù)出勤滿2個(gè)月，當(dāng)月缺勤少于8小時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)，陳善書續(xù)簽合同后的三個(gè)月是拿不到月獎(jiǎng)和津貼的。
陳善書提出2015年應(yīng)該發(fā)放年終獎(jiǎng)5000元。對(duì)此，瞿先生解釋，發(fā)放時(shí)間為2015年7月至12月+2016年2月份，該員工當(dāng)年獎(jiǎng)金考評(píng)等級(jí)為“D”，應(yīng)得獎(jiǎng)金1044.5元，已發(fā)獎(jiǎng)金2088元，公司本應(yīng)收回1043.5元，現(xiàn)也不再追回。所要求的2016年年終獎(jiǎng)5000元，因尚未考評(píng)還未發(fā)放。人事科長(zhǎng)黃先生還表示，對(duì)于主動(dòng)提出離職的員工，企業(yè)有規(guī)定是不予發(fā)放年終獎(jiǎng)的。企業(yè)有發(fā)放十四薪的待遇，多出兩個(gè)月工資也是獎(jiǎng)金，平均記發(fā)到每個(gè)月里面，這部分陳善書是拿得到的。
對(duì)于半年獎(jiǎng)每月少發(fā)500元，共四個(gè)月共計(jì)2000元，公司回應(yīng)，陳善書作為2016年新入職的員工，2016年上半年獎(jiǎng)金考評(píng)，等級(jí)“B-”。應(yīng)得獎(jiǎng)金2702.64元，已于2016年9月至12月，每月675.66元標(biāo)準(zhǔn)，隨工資發(fā)放完畢。
對(duì)于陳善書提出的應(yīng)休未休帶薪年休假折價(jià)1557元的要求，公司則表示，陳善書年休假5天，公司于2016年8月下旬已統(tǒng)一安排帶薪年休假，已經(jīng)抵充。而在2016年3月調(diào)解后，協(xié)議約定補(bǔ)償1600元，雇傭陳善書的用人單位幾次通知本人來領(lǐng)取，他卻一直沒來領(lǐng)取，還說什么時(shí)間領(lǐng)取是他的權(quán)利。
停工的“一個(gè)月”沒理由繳社保
記者隨后聯(lián)系到與陳善書簽訂勞動(dòng)合同的勞務(wù)派遣公司法人代表明先生。他解釋說，對(duì)于陳善書說的，剛?cè)肼?013年至2014年期間的社保查不到記錄，可能因?yàn)楫?dāng)時(shí)涉及幾個(gè)工廠合并、保險(xiǎn)種類的變更，而且負(fù)責(zé)保險(xiǎn)的工作人員也已經(jīng)換了3個(gè)，陳善書又是外地人，可能以前在別的地方有記錄，信息調(diào)度不及時(shí)，種種原因?qū)е鹿ぷ魅藛T操作疏漏。
對(duì)于2016年2月合同到期，3月份再次簽訂勞動(dòng)合同的情況，明先生回復(fù)說，當(dāng)時(shí)工人是一批批一起續(xù)簽的，陳善書的情況比較特殊，本來是說不再續(xù)簽，中斷了一個(gè)月沒有工作，社保肯定停了。后來重新辦理入職，手續(xù)上可能有延誤，也有工作人員疏忽原因，但是絕對(duì)不存在主觀上不繳納社保費(fèi)的情況。
用人單位堅(jiān)持認(rèn)為，由于陳善書工作期間，有一個(gè)月沒有簽勞動(dòng)合同，也沒有提供勞動(dòng)，企業(yè)是有理由不繳這一個(gè)月的社保的。
“我們不會(huì)故意逃繳社保的，我們的員工手冊(cè)都發(fā)到工人手里，包括社保賬戶怎么查，查詢電話怎么打，社保怎么用，都跟員工講得清清楚楚。”明先生說道。
后續(xù)跟蹤
用人單位補(bǔ)繳社保職工繼續(xù)維權(quán)行動(dòng)
在本報(bào)的協(xié)調(diào)溝通下，用人單位已于今年春節(jié)前將漏繳的陳善書社保費(fèi)完全補(bǔ)齊。同時(shí)，用人單位對(duì)陳善書提出的獎(jiǎng)金、福利方面的每一條要求，是否符合發(fā)放條件，逐一做出了書面解釋。并承諾，不會(huì)對(duì)工人的合理要求不理不睬，更不會(huì)惡意傷害其合法權(quán)益。對(duì)于工作人員的一些疏漏，會(huì)在第一時(shí)間更正。該用人單位承擔(dān)的責(zé)任，絕對(duì)不推卸。對(duì)于員工申請(qǐng)仲裁，會(huì)積極配合仲裁部門的裁決。
而陳善書認(rèn)為，即使用人單位補(bǔ)繳了社保費(fèi)，但是兩家公司對(duì)工資、獎(jiǎng)金少發(fā)給出的理由，自己不能接受。自己受此折騰丟了工作，肯定會(huì)為權(quán)益繼續(xù)據(jù)理力爭(zhēng)。
專家觀點(diǎn)
補(bǔ)繳社保沒有過期一說
對(duì)于陳善書遇到的問題，記者采訪了上海市法學(xué)會(huì)勞動(dòng)法研究會(huì)理事、上海市社保專家張佶。
員工發(fā)現(xiàn)用人單位以前應(yīng)繳未繳的社保費(fèi)可以補(bǔ)嗎？補(bǔ)繳社保有時(shí)效性嗎？一旦發(fā)現(xiàn)社保漏繳，要在多少的期限內(nèi)提出？
社保專家張佶提醒職工，本市補(bǔ)繳社保沒有時(shí)效，但需要出具原始憑證，例如勞動(dòng)合同，工資發(fā)放流水，完稅憑證，招工登記名冊(cè)等。他著重提醒職工，原始憑證一定要完整保存好，最重要的是工資發(fā)放流水憑證和完稅憑證。
離職有否補(bǔ)償金需視情而定
此則案例中，員工因查到社保漏繳而提出離職，能算受侵權(quán)離職嗎，是否可以獲得補(bǔ)償金？對(duì)于員工認(rèn)為單位存在侵權(quán)行為，無法制止時(shí)就想離職，在操作上有何要注意的呢？
對(duì)此，張佶表示，勞動(dòng)法律法規(guī)明確，只有用人單位惡意違法，職工才能提出離職并獲得相應(yīng)權(quán)益；非惡意的遺漏，員工不可擅自離職。若用人單位惡意違法，職工可以根據(jù)勞動(dòng)合同法，解除勞動(dòng)關(guān)系并要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，若非惡意，員工可至勞動(dòng)監(jiān)察部門或社保部門投訴或舉報(bào)，請(qǐng)求相關(guān)部門維權(quán)。
對(duì)于本案中，員工與用人單位之間一個(gè)很重要的分歧———前一次勞動(dòng)合同到期終止與再次續(xù)簽勞動(dòng)合同間，停工一個(gè)月，用人單位是否有義務(wù)繳納這個(gè)月的社保？張佶認(rèn)為，要看停工期間的性質(zhì)，是否還具有勞動(dòng)關(guān)系，若有則要補(bǔ)，若沒有則不補(bǔ)。
小心“真派遣，假外包”
勞務(wù)派遣，是指勞動(dòng)者和用人單位(也稱勞務(wù)派遣單位)簽訂勞動(dòng)合同，而實(shí)際上為用工單位（也稱接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位）工作，勞動(dòng)者一般由用工單位實(shí)際管理。業(yè)務(wù)外包是指企業(yè)將公司內(nèi)的部分業(yè)務(wù)或職能工作內(nèi)容發(fā)包給相關(guān)的機(jī)構(gòu)，由其自行安排人員按照企業(yè)的要求完成相應(yīng)的業(yè)務(wù)或職能工作內(nèi)容。針對(duì)這兩種不同的方式，如何來區(qū)分？
上海昭華勞動(dòng)保障咨詢服務(wù)有限公司咨詢師董兆華認(rèn)為，近年來，隨著本市對(duì)企業(yè)大規(guī)模使用勞務(wù)派遣工做出了限制，一些企業(yè)出于管理的需要，采用了業(yè)務(wù)外包的形式，這無可厚非。
但是，我們也必須看到，現(xiàn)實(shí)生活中，確有一些用工單位和一些勞務(wù)派遣單位聯(lián)合起來，把勞務(wù)派遣協(xié)議改成業(yè)務(wù)外包協(xié)議，以為這樣就可以規(guī)避法律責(zé)任。其實(shí)，這是一種可能搬起石頭砸自己腳的錯(cuò)誤做法。
業(yè)務(wù)外包與勞務(wù)派遣這兩者之間，還是有區(qū)別的。其中，最顯著的區(qū)別，就是勞動(dòng)者管理的責(zé)任主體不同。發(fā)包企業(yè)對(duì)業(yè)務(wù)承包單位的員工不進(jìn)行直接管理，其工作組織形式和工作時(shí)間安排由業(yè)務(wù)承包單位自己安排確定。而勞務(wù)派遣單位的員工必須按照用工單位確定的工作組織形式和工作時(shí)間安排進(jìn)行勞動(dòng)。業(yè)務(wù)外包一般按照事先確定的業(yè)務(wù)單價(jià)根據(jù)業(yè)務(wù)承包單位完成的工作量結(jié)算，其合同標(biāo)的一般是“事”；勞務(wù)派遣一般是按照派遣的時(shí)間和費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)約定派遣的人數(shù)結(jié)算費(fèi)用，其合同標(biāo)的一般是“人”。
董兆華著重指出，業(yè)務(wù)發(fā)包單位對(duì)業(yè)務(wù)承擔(dān)單位的員工不承擔(dān)任何責(zé)任，而勞務(wù)派遣中，被派遣勞動(dòng)者受到損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位按勞動(dòng)合同法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
聯(lián)系到本案，不管當(dāng)事的兩個(gè)單位之間是勞務(wù)派遣還是業(yè)務(wù)外包，勞動(dòng)者的權(quán)益必須得到保障。
網(wǎng)友回復(fù)