ChongMingS.COM崇明網(wǎng)訊 老藺于2011年12月29日到本市一工業(yè)公司工作。自工作以來老藺一直在車間從事氬弧焊操作工的工作。2015年由于受到宏觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境的影響，公司經(jīng)營情況持續(xù)惡化，冗員現(xiàn)象嚴(yán)重。公司立即采取一系列應(yīng)對措施，如取消三班制、周五關(guān)閉生產(chǎn)線等。但是公司的經(jīng)營情況并沒有因此改善，不得不撤銷27個車間操作工崗位。公司分別于2015年11月12日、11月22日向老藺提出協(xié)商解除勞動合同或者變更勞動合同，老藺均予以拒絕。2015年12月26日公司向老藺等職工發(fā)出職工健康體檢通知，要求他于2015年12月31日參加職業(yè)健康體檢，老藺又再次拒收該通知。2016年1月8日工業(yè)公司以客觀情況發(fā)生重大變化，就勞動合同變更無法達(dá)成一致意見為由，在通知公司工會以及支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和代通金的情況下解除和老藺的勞動合同。老藺認(rèn)為，公司解除與他的勞動關(guān)系是違法的，因為根據(jù)《勞動合同法》等相關(guān)規(guī)定，從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者必須進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查后才能解除。那這種情況下，用人單位解除合同是否合法呢？

一、為職業(yè)病危害作業(yè)勞動者提供離職體檢是法定義務(wù)。

我國《職業(yè)病防治法》第三十六條規(guī)定：“對從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的勞動者，用人單位應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門、衛(wèi)生行政部門的規(guī)定組織上崗前、在崗期間和離崗時的職業(yè)健康檢查，并將檢查結(jié)果書面告知勞動者。職業(yè)健康檢查費(fèi)用由用人單位承擔(dān)。用人單位不得安排未經(jīng)上崗前職業(yè)健康檢查的勞動者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)；不得安排有職業(yè)禁忌的勞動者從事其所禁忌的作業(yè)；對在職業(yè)健康檢查中發(fā)現(xiàn)有與所從事的職業(yè)相關(guān)的健康損害的勞動者，應(yīng)當(dāng)調(diào)離原工作崗位，并妥善安置；對未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的勞動者不得解除或者終止與其訂立的勞動合同。”同時，《勞動合同法》第四十二條也規(guī)定：“從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查”的勞動者，“用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動同”。

需要提示的是，雖然《勞動合同法》沒有明確規(guī)定用人單位不得依照第三十九條規(guī)定解除、終止勞動合同，但是根據(jù)《職業(yè)病防治法》的規(guī)定，用人單位同樣不得依照第三十九條的規(guī)定解除、終止勞動合同。也就是說，無論以哪項條款適用為由進(jìn)行解除，為職業(yè)病危害作業(yè)勞動者提供離職體檢都是用人單位的法定義務(wù)。

二、離崗職業(yè)體檢需區(qū)別于一般常規(guī)職業(yè)體檢。

在實(shí)踐中，根據(jù)用人單位的法定義務(wù)，勞動者也會提出希望公司能在離職前為勞動者提供職業(yè)健康檢查，如果沒有查出問題再解除勞動關(guān)系，但單位不同意。筆者在實(shí)例中就多次看到用人單位稱近期已經(jīng)安排過年度常規(guī)的職工體檢，沒有查出患有職業(yè)病，現(xiàn)在還間隔很短，無須再做。

其實(shí)這樣的做法也是存在問題的。由于只要用人單位向相關(guān)行政部門就職業(yè)病危害內(nèi)容以及存在的作業(yè)場所進(jìn)行申報，且勞動者也向相關(guān)行政部門申報的上海市職業(yè)衛(wèi)生檔案，勞動者就屬于從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者，其不僅僅可以參加用人單位組織的日常體檢，更應(yīng)當(dāng)按照《職業(yè)病防治法》，在上崗前、在崗期間和離崗時參加特定檢查。

職業(yè)病的發(fā)生發(fā)展是一個循序漸進(jìn)的過程，疾病的發(fā)展變化由量變到質(zhì)變在時間上更是不可預(yù)測的。法律之所以要求在離職時進(jìn)行體檢，是為了在更大的時間范圍內(nèi)保護(hù)勞動者的切身利益。因此用人單位若混淆常規(guī)職工體檢和離職前體檢，以進(jìn)行常規(guī)職工體檢即屬于離崗前職業(yè)健康檢查進(jìn)行抗辯，一般不會被司法部門采信。

三、參加離崗前的職業(yè)病篩查體檢，勞動者亦有配合義務(wù)。

在前述案例中，工業(yè)公司舉證其已于2015年12月20日張貼了《告被裁減人員書》，其后又通過短信平臺向老藺等職工發(fā)送短信告知其在規(guī)定的時間進(jìn)行離職前體檢，并將體檢通知通過快遞方式寄送給了所有被裁減員工。但老藺不進(jìn)行配合，不但拒收了相關(guān)送達(dá)通知，也未在規(guī)定時間參加離職體檢，其實(shí)是忽視了其在離職體檢時的配合義務(wù)。

如果勞動者片面地認(rèn)為，凡是職業(yè)病危害作業(yè)勞動者未進(jìn)行離職體檢的，無論何種原因都不能解除勞動關(guān)系，也是不可取的。用人單位只要已在解除雙方勞動關(guān)系之前通知過勞動者在規(guī)定時間前往相關(guān)醫(yī)院進(jìn)行職業(yè)病篩查，其已經(jīng)盡到法定義務(wù)，勞動者無正當(dāng)理由拒不接受或拒不參加，應(yīng)當(dāng)視為自行放棄離職前體檢的權(quán)利。若勞動者以此為由提出違法解除，司法部門一般也不予支持。